第六章 法制和法律调整机制

6.1 复习笔记

一、法律制度的构成

1．“法制”一词的含义

法制，即法律制度的简称。法律制度一词是多义词，在现代汉语中，这一概念至少有三种不同的含义：

（1）“法”、“法律”或“法律规范”，相当于“法律体系”或“法律规范体系”，这种说法不是严格意义上的法学用语。

（2）有共同调整对象或调整方法，从而相互联系、相互配合的若干法律规则的集合。

（3）包括法（法律规范）又大于法，是一个国家整个法律上层建筑的系统。

2．法律制度的构成

法制是一个国家或地区法律上层建筑的各个因素所组成的系统，其构成包括法、法律实践以及指导法和法律实践的法律意识。

（1）构成法制的法，是一个国家或地区的现行法律规范的总和。

（2）法律实践是法在社会中的运动形式，西方学者有时称之为“行动中的法”或“活法”，与“书本上的法”相对应。

（3）法律意识与法和法律实践有着紧密联系。一般与法相一致的法律意识，对法和法律实践起积极作用，它是一个国家或地区法律上层建筑的有机组成部分。

二、法律调整及其机制

1．法律调整的概念

法律调整是从法的运作方面描述法的实现、法在生活中如何起作用的一个范畴。法律调整是根据一定社会生活的需要，运用一系列专门法律手段，对社会关系施加的规范、组织、控制和调节。

2．法律调整的特点

（1）法律调整反映国家意志，体现国家赞成什么、要求什么、禁止什么、反对什么的立场；

（2）法律调整是运用专门法律手段进行的社会调整，具有严格的规范性和组织性；

（3）法律调整带有有目的、有结果、有保证的性质，有国家强制力为后盾。

3．法律调整的对象

（1）法律作用的直接对象是社会关系参加者的意志行为，即调整一定社会人与人的相互关系中的意志行为。法律通过调整主体的意志行为，确认、形成、巩固和发展一定的社会关系。

（2）法律既然只能调整人们的意志行为。因此，社会关系只有在其表现为通过人们的意志而形成的思想关系时，才能成为法律调整的对象。

（3）法律调整的对象的主要特点

①法律调整的对象是主体之间的社会关系，即人与人之间的交互行为关系。

②法律调整的是受到主体的意志和意识所支配的行为。

③法律调整的是具体的社会关系，在法律调整对象中不包括依社会生活客观规律发生的大规模的、群众性的社会过程。

④法律只调整重要的社会关系，即对于社会正常存在和运转会发生重大影响的社会关系，这些领域内的任意行为和利益冲突可能危及社会基本秩序。

4．法律调整的机制

（1）法律调整过程

①法律规范开始生效阶段

经过法的创制，法律规范被通过并付诸实施，进入对一定社会关系的法律调整过程。所以这个阶段是法律调整的初始阶段，其特点在于确立了法律调整的规范性根据，把一定的社会关系纳入了法律调整的领域。

②产生法律关系阶段

当出现一定法律事实，根据法律的规定，使一定主体之间产生、变更或消失法律上的权利、义务关系，使法律规范转化为现实关系。

③法律上的权利和义务获得实现，转化为主体享受权利、承担义务的行为的阶段

把包含在法律规范中的应然的要求，转化为具体社会关系参加者之间的具体行为尺度（具体的法律权利和义务），又转化为社会关系参加者的实际行为，权利被享用，义务被履行，即法在生活中获得了实现。

（2）法律调整机制及其基本要素

①法律调整机制是用来保证对社会关系实现有效法律影响的各种法律手段的系统。

②法律调整机制的基本要素

法律调整的三个基本要素和一个机动性要素，就是现行法律规范、法律关系、实现权利和义务的行为和法的适用。

6.2 课后习题详解

1．如何理解法律制度？为什么要研究法律制度的构成？

答：（1）法律制度

法制，即法律制度的简称。法律制度一词是多义词，在现代汉语中，这一概念至少有三种不同的含义：

①“法”、“法律”或“法律规范”，相当于“法律体系”或“法律规范体系”，这种说法不是严格意义上的法学用语，常见诸报纸杂志或普法性书籍。

②指有共同调整对象或调整方法，从而相互联系、相互配合的若干法律规则的集合，如所有权制度、合同制度、诉讼制度、律师制度、刑罚制度等。在这个意义上，人们往往习惯于使用“法律制度”的概念，是指法律体系中某一部门法中的相关规定，即具体的“规则组合”，相当于英文中的legal institution。

③“法律制度”或“法制”一词，其外延比上述大得多，它包括法（法律规范），又大于法，是一个国家整个法律上层建筑的系统，相当于英文中legal system。

（2）研究法律制度构成的意义

从内涵上来看，法制一词不仅包括一个国家或地区的法（法律规范），而且包括法在实际生活中的运行、保证法律运行的国家机器、一个国家的法律文化传统、占主导地位的法律意识、法学教育、法学研究等。任何一个国家或地区的法制的法制构成因素都处在重要的相互联系之中。如果两个法制的法律规则类似，但其他构成因素不同，很可能是由于同样的规则、同样的法律词汇在两个法制中有完全不同的功能含义。

法学研究的对象不仅是法律规则，而且应当包括整个法律制度。规则本身只能反映一国立法的现状，而立法与实际生活中的法律实践往往是存在差距的。因此要真正认识一国的法律运行状况，就必须把整个“法律制度”纳入研究者的视野。

2．怎样理解法律调整的概念？

答：（1）法律调整的概念

法律调整是从法的运作方面描述法的实现、法在生活中如何起作用的一个范畴。法律调整是根据一定社会生活的需要，运用一系列专门法律手段，对社会关系施加的规范、组织、控制和调节。“有法可依，有法必依，执法必严，违法必究”指的就是法律调整各个环节的基本要求。法律调整是一种特殊的社会调整。

（2）法律调整的特点

①法律调整反映国家意志，体现国家赞成什么、要求什么、禁止什么、反对什么的立场；

②法律调整是运用专门法律手段进行的社会调整，具有严格的规范性和组织性；

③法律调整带有有目的、有结果、有保证的性质，有国家强制力为后盾。

（3）法律调整与法律社会作用的关系

法律调整体现了法律的社会作用，但不应把这二者等同。法律作用是比法律调整更为广泛的一个概念，许多社会关系法律并不直接调整，但不等于法律对它们没有发生作用。法律调整需要通过一整套法律手段来实现，即需要通过法律调整机制来实现，而法律作用却不一定都需要通过法律调整机制来实现。

3．什么是法律调整的对象？它有哪些特征？

答：（1）法律调整对象的概念

法律作用的直接对象是社会关系参加者的意志行为，即调整一定社会人与人的相互关系中的意志行为。法律通过调整主体的意志行为，确认、形成、巩固和发展一定的社会关系。法律既然只能调整人们的意志行为，因此社会关系只有在其表现为通过人们的意志而形成的思想关系时，才能成为法律调整的对象。

一定社会中，并非所有的社会关系都是法律调整的对象。有些社会关系法律难以有效调整（或者成本很高，或者硬性调整会带来许多副作用），有些社会关系法律没必要调整；因此，法律调整的对象是客观上要求法律调整的具体的社会关系参加者的意志行为关系，这种关系是客观上能够“接受”法律调整，而在一定的社会条件下又要求对之进行法律调整的意志行为关系。

（2）法律调整的特点

①法律调整的对象是主体之间的社会关系，即人与人之间的交互行为关系。

自然环境或客观物体的性状和变化，通常只是引起法律关系发生、变化和消灭的法律事实，而不是法律规范作用的直接对象。

②法律调整的是受到主体的意志和意识所支配的行为。

这包括两层意思：

a．单纯的思想和观念不能成为法律调整的对象，“法律不能惩罚思想”；

b．法律所调整的行为是受到意识支配的行为，不受主体自我意识支配的行为也不能成为法律调整的对象。因此，法律区分有行为能力人和无行为能力人，区分责任能力，法律区分主观上是否有故意或过失，主观上没有过错的行为不能构成违法。

③法律调整的是具体的社会关系，这意味着在法律调整对象中不包括依社会生活客观规律发生的大规模的、群众性的社会过程。

这个过程虽然不包括在法律调整的对象之中，但并不是说法律不能对其起作用。但作用的方式不是法律调整，而是通过法律的宣传教育作用。政府可以依照法律所赋予的权力，运用经济、政治、文化和行政的手段，阻碍不希望看到的发展趋势，或者鼓励希望看到的发展趋势。但这一般不属于法律调整的范围。法律调整是通过建立具体的法律关系实现的。

④法律只调整重要的社会关系，即对于社会正常存在和运转会发生重大影响的社会关系，这些领域内的任意行为和利益冲突可能危及社会基本秩序。

这种关系的范围不是固定不变的，它决定于国家所处的历史发展阶段、经济发展水平、国内和国际环境。

4．法律调整有哪些主要阶段？

答：要认识法律调整机制首先要研究法律调整的过程，法律调整过程就是各种专门法律手段对主体行为和社会关系发生影响的过程。这一过程可以分为以下几个阶段：

（1）法律规范开始生效阶段。

经过法的创制，法律规范被通过并付诸实施，进人对一定社会关系的法律调整过程。所以这个阶段是法律调整的初始阶段，其特点在于确立了法律调整的规范性根据，把一定的社会关系纳入法律调整的领域。

（2）产生法律关系阶段。

当出现一定法律事实，根据法律的规定，使一定主体之间产生、变更或消失法律上的权利、义务关系，使法律规范转化为现实关系。

（3）法律上的权利和义务获得实现，转化为主体享受权利、承担义务的行为的阶段。

其特点是把包含在法律规范中的应然的要求，转化为具体社会关系参加者之间的具体行为尺度（具体的法律权利和义务），又转化为社会关系参加者的实际行为，权利被享用，义务被履行，法在生活中获得了实现。许多情况下，法律调整到此结束。

（4）法的适用

有时法律调整过程的实现需要国家权力的介入，或者表现为国家行政机关根据法律规定作出具体行为，或者主体间发生纠纷或出现违法犯罪行为，需要有权机关判明是非、认定和追究法律责任。在此情况下，法律调整过程还需要一个机动性的第四阶段，即法的适用，其特点是有管辖权的机关发布产生法律效力的个别性文件并加以执行。

5．什么是法律调整的专门法律机制？

答：（1）法律调整的专门法律机制的概念

法律调整机制是用来保证对社会关系实现有效法律影响的各种法律手段的系统。这些专门法律手段包括法律规范、法律关系、权利义务、法律责任、法律制裁、法律诉讼、法律解释、法律推理等等，是法律得以调整主体意志行为和社会关系的工具。利用这些手段进行调整的法律机制被称为法律调整的专门法律机制。

（2）法律调整的专门法律机制的内容

①与法律调整的三个阶段加一个机动性阶段相适应，也可明确划分出法律调整的三个基本要素和一个机动性要素。这就是现行法律规范、法律关系、实现权利和义务的行为和法的适用。

②法律调整的基本阶段中出现的基本要素，与其他法律工具相结合，又构成法律调整这个大系统的四个子系统。在每一个子系统中的各种法律手段都在统一和相互联系中发挥职能，各个子系统构成法律调整的整个系统、整个机制。