商业模式的专利保护:原理与实践
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推荐序
加强专利保护,鼓励中国创新

对于众多的高科技公司来说,商业模式创新与技术创新同等重要,构成推动企业发展的两个关键驱动要素。商业模式创新使企业从利益相关者的角度出发,构建合作、开放、共赢的商业生态系统,从而拓宽企业的发展空间,提高企业的运营效率。技术创新则为企业的持续经营提供源源不断的动力,支撑企业持续、健康发展。

从全球领域的竞争来看,身处中国这样一个充满机会而又别具特色的商业环境中,企业更需要也更擅长商业模式创新,尤其是互联网、移动互联网的兴起,使得传统产业发生了大量的商业模式变革。因此,在中国,商业模式创新比技术创新更具有普适性的意义。如果不对商业模式创新给予有效的保护,就难以为企业创造公平的创业环境和竞争环境,最终会影响企业的生存和发展。

正如作者在书中所论述的,目前采用专利来保护商业模式创新虽然还很难实现充分保护的目标,但是已是当下最好的知识产权保护选择。

专利制度设计的起因在于通过国家公权力给予创新者一定时期内的法律保护,使创新者获得经济利益,以鼓励其持续创新,并带动更多的人或者组织加入创新行列,从而在国家层面构建起保护创新的、公平的市场竞争环境。从世界各国的发展实践来看,专利制度对于一个国家的进步和发展起到了非常重要的作用。事实证明,所有采用严格的专利保护的国家无一例外都发展起来了。如果中国在全球率先对商业模式创新实施恰当的知识产权保护,可以在保护技术创新之外,帮助国内企业打造新的竞争优势,提升企业在市场上的竞争能力。

目前,国家已经出台了很多涉及商业模式创新保护的文件。作为一个积极的成果,2017年4月1日,国家知识产权局颁布的新版《专利审查指南》开始实施,其中提出了商业模式在符合规定的条件时不排除其获得专利权的可能性的规定。但是,我国对于如何对创新商业模式进行专利保护不仅在理论上缺乏系统、全面的阐述,更在实践上缺乏切实有效的指导,这使得创造了创新型商业模式和关注商业模式创新的企业以及企业家充满困惑。本书的出版可以说恰逢其时,刚好填补了这个空白,对企业无疑具有较大的指导和借鉴意义。

本书从商业模式的专利保护入手,开创了知识产权保护的全新角度。从商业的角度来讲,作为企业顶层设计的商业模式和作为合法垄断权的专利,它们自身就具有一定程度的共通性。一方面,两者都是企业塑造和奠定竞争优势的关键手段;另一方面,两者都对企业的发展具有很强的放大作用。

本书涉及商业模式、商业模式创新、技术创新和专利等多个层面,秉承了作者一直所坚持的专利为商业服务的核心理念,充分体现了作者难能可贵的商业思维和专业素养。因此,本书既是一本专业书籍,又是一本商业书籍。由此观之,本书的读者显然并不局限于知识产权的专业人员,更适用于身处商业竞争环境中,为企业的生存和发展而努力拼搏、积极创新的企业家。

本书的出版对于商业模式创新的专利保护创造了一个良好的开端。需要指出的是,我们仍然面临着严峻的挑战,其核心就是在国内,公共权力的刚性保护力度不足,亟待改善和加强。其中最为突出的体现就是在专利诉讼中,我国司法判决的赔偿额过低,当然造成这种结果的原因是多方面的,受立法、司法、举证责任界定、损害评估等因素的影响,也受人们对知识产权价值认识的影响。但无论如何,这种结果在很大程度上影响了个人和组织从事创新的积极性。据统计,美国法院对一个专利侵权案件的平均判赔额是450万~500万美元,欧洲法院的判赔额也与美国在同一个数量级水平上,而中国法院对专利侵权案件的平均判赔额则只有8万~15万元人民币,与国外的差距非常大。因此,如果不彻底解决专利的判赔额过低的问题,在中国要实现真正的专利保护是很不容易的。

如果用更高的标准来衡量,我们还有很长的路要走。从全球化的视角来看,知识产权制度的设计具有三个目标:第一是保护本国的公平竞争环境,其衡量标准是让创新者得到好处,愿意深入投资研发创新,使侵权者受到严厉惩罚,让他们不敢做侵权的事情。从目前来看,我们离这个目标还比较远。第二是保护本国企业在国际贸易中的全球竞争力,其衡量标准是假设国外公司在国外起诉中国公司,中国公司在中国起诉国外公司,如果作为原告的两家公司获得了平等的地位,则证明中国企业就具有了全球竞争力。按照这个标准,中国企业在全球的竞争力方面处于弱势。第三个目标是在国际贸易中的定价权和话语权,事实上目前我国在知识产权国际贸易中尚未形成正向收入,只有大量的支出,更谈不上定价权和话语权。

但我们要对未来充满信心。按照世界公认的专利价值评判标准,一项专利的价值取决于这项专利所覆盖的销售和制造产品的总量。从这个评判标准来看,由于中国具有巨大的市场规模并且是世界的制造中心,中国专利的理论价值是世界最高的。因此,我们当前所要解决的核心问题在于通过提高司法判赔使得我国知识产权的价格逐步接近其应有的理论价值,实现价值回归,从而构建起我国知识产权在全球的竞争力。

随着全球经济的数字化转型,新一轮的技术浪潮正在席卷全球。由于市场规模巨大,中国和中国企业完全可以通过技术创新与商业模式创新,在这一轮的全球化过程中取得应有的优势。如果我们建立严格的专利保护制度,建立鼓励创新的正反馈系统,引导企业更加积极地投入创新,从而让领先的企业不断向前发展,落后的企业被淘汰、整合,然后去占领世界市场,最终一定能使我们的国家和企业不断发展壮大,为人类多做贡献,从而使我们伟大的祖国真正屹立于世界民族之林。

宋柳平

华为技术有限公司首席法务官

2018年9月