二、集资类犯罪

非法吸收公众存款罪与集资诈骗罪

2012年1月18日浙江金华亿万富姐吴某因集资诈骗罪二审维持原判死刑。案件报最高人民法院复核不核准死刑，发回重审。浙江高院终审判决死缓。2014年7月11日，法院裁定吴某从死缓减至无期徒刑。

非法吸收公众存款罪，是指非法吸收公众存款，或者变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。

集资诈骗罪，是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资的行为。

案例

浙江亿万富姐吴某，早年靠做生意积累起创业资本。2006年一年之内，吴某就注册成立了12家实业公司。当年，吴某被媒体曝光资产总额达38亿元。但是，出身清贫的她怎么会有这么多资金来进行商业运转呢？2006年12月，吴某被人扣押。公安机关发现这里面有蹊跷，于是展开调查。2007年，吴某因涉嫌非法吸收公众存款罪被逮捕。

法院查明，吴某以高额利息为诱饵，用集资诈骗款虚假注册成立众多公司后，大都未实际经营或亏损经营，吴某在已经负债累累的情况下，依然肆意挥霍财产，故意打造“亿万身家”的富姐形象，并进行“盈利”的虚假宣传，继续向社会大量集资，填补资金黑洞。吴某集资诈骗的受害人，也大都是掮客介绍的放高利贷的人员，吴某明知这些人的资金也多是非法吸收公众存款而来。

法院认定，被告人吴某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相、以高额利息为诱饵等手段，向社会公众非法集资人民币7.7亿元。案发时尚有3.8亿元无法归还，还有大量的欠债。故以集资诈骗罪判处被告人吴某死缓，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

看完这个案例，可能你会产生这样一个疑问：个人（或单位）向社会公众集资犯法吗？

法律对向社会公众集资活动具有严格要求，包括但不限于限制集资人资格、严格行政审批程序、规范信息披露和集资程序、保障履约能力等方面。如果没有经过法定审批程序，没有取得集资资格，那么其集资行为就有可能触犯法律，构成所谓的“非法集资”。

非法集资的行为可能构成非法吸收公众存款罪，也可能构成集资诈骗罪。企业家一定要引起注意。

我们先来了解这两个罪名：

（一）非法吸收公众存款罪

构成要件

违反国家金融管理法律规定，向社会公众吸收资金。

要同时具备下列条件：

1．未经有关部门依法批准或借用合法经营形式吸收资金；

2．通过媒体、推介会、传单、短信等途径向社会公开宣传；

3．承诺一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或给付回报；

4．向社会公众（即社会不特定对象）吸收资金。

同时，司法解释进行了排除性规定：未向社会公开宣传，在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的，不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。

由此可见，此罪的关键，在于面向“公众”。如果只是特定对象，那么行为性质应认定为“民间借贷”，而不属于犯罪。

要注意，对“变相吸收存款”也要进行处罚。变相，是指不以“存款”的名义，而是以投资、购物券、代金券、会员卡等形式，但本质上仍然是吸收公众存款，符合定罪标准的仍定此罪。

定罪标准

可以概括为“四大”：非法吸收公众存款数额大、范围大、造成损失大、社会影响大。符合“四大”之一的（“一大”即可），应定此罪，承担刑事责任：

1．数额大：个人吸收存款达20万元，单位达100万元；

2．范围大：个人吸收对象达30人，单位达150人；

3．损失大：个人吸收存款给存款人造成直接经济损失达10万元，单位达50万元；

4．影响大：造成恶劣社会影响或其他严重后果的。

量刑标准

1．构成此罪的，3年以下有期徒刑或拘役，并处或单处2万—20万元罚金；

2．数额巨大情节严重的，3—10年有期徒刑，并处5万—50万元罚金。

3．单位犯此罪的，对单位判处罚金，对直接责任人判处拘役或徒刑。

（二）集资诈骗罪

构成要件

以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大。简单来说就是以集资名义骗钱。

要注意三点：

1．有“非法集资”行为，即未经批准向社会公众募集资金的行为。

2．用“诈骗”方法，即隐瞒真相、虚构事实、编造谎言骗取他人资金。

3．有“占有”目的，即行为人集资目的是将所集财产据为己有。

对于有以下情形的，推定行为人具有“占有”目的：

（1）集资后不用于生产经营活动，或用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还；

（2）肆意挥霍，致使集资款不能返还；

（3）携款逃匿；

（4）将集资款用于违法犯罪活动；

（5）抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避返还资金；

（6）隐匿、销毁账目，或搞假破产、假倒闭，逃避返还资金；

（7）拒不交代资金去向，逃避返还资金；

（8）其他。

另外，最高院曾发布《会议纪要》表示，不能仅凭较大数额的非法集资款不能返还，就推定行为人具有非法占有的目的；行为人将大部分资金用于投资或生产经营活动，而将少量资金用于个人消费或挥霍的，不应仅以此便认定具有非法占有的目的。

定罪标准

满足“数额较大”，“数额较大”是指个人集资额达10万元，单位达50万元。

量刑标准

1．构成此罪的，5年以下有期徒刑或者拘役，并处2万—20万元罚金；

2．数额巨大或情节严重的，5—10年有期徒刑，并处5万—50万元罚金；

3．数额特别巨大或情节特别严重的，10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处5万—50万元罚金或没收财产。

这里要提醒大家一点，在2015年11月1日《刑法修正案（九）》实施以前，集资诈骗罪最高可以判死刑（如开篇吴某）。《刑法修正案（九）》实施以后，将集资诈骗罪的最高刑降为无期徒刑。根据刑法“从旧兼从轻”的原则，在2015年11月1日以后尚未作出判决的，就不会再被判死刑。

至于何为“数额巨大”、何为“数额特别巨大”，刑法是没有规定的，需参照司法解释。当今社会经济高度发达，这些数额标准明显偏低。一旦行为人涉嫌集资诈骗罪，往往会达到“数额特别巨大”的标准，面临着十分严重的刑罚。所以，企业家一定要提高警惕，守住法律的红线。

年律师说法
风险防范第2计

1．集资分为债权式集资和股权式集资。债权式集资就是以借款并支付利息的方式筹集资金；股权式集资是以吸收股东入股的形式筹集资金。企业家打算面向社会募集资金时，要详询律师和金融监管部门，确保主体资格和募集行为的合法性，并严格遵照金融监管机构的要求运作。

2．不在公告中做出一定期限内必能返本付息等承诺，这样的承诺是非法吸收公众存款的一个标志。

3．如果涉嫌“非法吸收公众存款罪”，要尽量提供证据证明自己的资金来自“特定人”，而不是“社会大众”；资金性质是“借款”，而不是“集资”。可以提供双方签订的借款合同，来证明行为性质是民间借贷；也要熟悉“债权人”，能说出“债权人”的姓名、性别等基本信息，从而证明资金确系来自亲朋好友或者企业员工，而非不特定的社会公众。

4．在对募集而来的资金改变投资渠道和用途时，要按照与募款相对人签订的合同约定进行。对变更原因、改变情况等进行公示，告知募款相对人，并注意保留证据，以证明自己没有欺瞒的故意。

5．要尽量提供证据证明自己之所以不能返还集资款，是因为投资失误导致资金亏损，但是自己是打算归还集资款的。要有积极的补救措施，如筹款还钱的行为。

6．切勿动用集资款来进行个人消费。万不得已时，也要以“借贷”的形式“借钱”，而不是直接从集资款中“拿钱”，并且一要注意分寸，二要及时归还。

7．如果涉嫌“集资诈骗罪”，要尽量提供证据证明集资额被用在生产经营和投资上，从而证明自己没有非法占有的目的。