行政合同研究:以公私合作为背景
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前言

在世界范围内,无论作为一种理念、制度,还是作为政策执行、管制和政府组织的工具,行政合同都已被普遍接受和运用。尤其是随着公私合作的兴起、民营化的推进、“契约式治理”的拓展,行政合同俨然已可与行政处分“平分秋色”,成为新行政法和新公共管理领域的“新贵”。然而在我国,行政合同仍处被偏废的一隅,理论研究和制度建构显得滞后,并迟缓了实践的步伐。本书正是聚集于这一尚未获得充分回应的领域。同时,鉴于行政合同是一个相当宏大的议题,本书以公私合作为背景对研究主题进行了限缩。

本书包括导论和主体两部分。导论旨在阐释问题缘起和写作意旨。在文献综述部分,梳理了国内外行政合同的实践与制度脉络。理由是,作为一种“实务驱动”的产物,观察行政合同的制度实践有助于加强对相关理论研究内在动因的理解。

在研究方法上,本书脱离了行政合同先验存在的预设前提,而以其自身逻辑发展历史为研究原点。全书主体共分五章。第一章的论证分两个层次。首先,探寻催生行政合同的时代背景,结合行政合同的独特功能和特点,来论证它契合现实而生的客观必然。其次,现代行政裁量理论消解了行政羁束与意思自治之间的深刻紧张,为行政合同中的协商自由精神找到了出口;在契约法的演进中,相对的契约自由逐渐代替绝对的契约自由,也为行政合同提供了正当性。在此基础上,依法行政理念的现代修正为行政合同提供了法律空间。

第二至第四章是对目前行政合同领域最重要的三个问题的回答。第二章回答的是如何识别行政合同,并进而回答行政合同是什么。从某个角度来看,第二章也是证成行政合同概念的重要步骤,因为它尝试廓清行政合同与私法合同及单方行政行为之间的界限。第三章回答的是行政合同适用的范围和领域问题。第四章关注的是行政合同的法律适用问题。此三章同样以“公”与“私”的相互交融与紧张关系作为讨论的背景。

第五章以公私合作合同为例,探究其现实的运行状况和未来的制度建构。行政合同的兴盛与公私合作的需求息息相关,在以合同为主要推进和执行工具的公私合作下,探讨“公”与“私”各自角色的演变与责任的分配,有助于推进对国家与公民、国家与社会、国家与市场、公法与私法、管制与治理等多个重要相关问题的思考,以及对中国未来的行政合同制度设计所涉的各种利益和关系的权衡。