最新建设工程施工合同法律实务与风险防范
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序言

从20世纪90年代开始,房地产业及建筑业进入快速发展时期,直至今日仍方兴未艾。根据国家统计局发布的数据,2014年建筑业国民生产总值绝对额为44725亿元,比上年增长8.9%,约占年度国民生产总值的7%;房地产业国民生产总值绝对额为38167亿元,比上年增长2.3%,约占年度国民生产总值的6%。[1]

伴随着行业的飞速发展,是建设工程领域的大量纠纷和争议。为规范建筑市场,国家相继颁布了《中华人民共和国建筑法》《中华人民共和国招标投标法》《建设工程质量管理条例》等多项法律法规及配套措施,而最高人民法院于2004年10月25日发布的《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2004〕14号)(下称“《施工合同司法解释》”)更成为处理建设工程施工合同纠纷最重要的依据和准则。但不可否认的是,由于中国建筑行业和房地产行业产生和发展的特殊情况,《施工合同司法解释》做了太多的妥协和让步,在为施工合同纠纷的妥善处理确立规则的同时,也引出了更多的问题,这使得建筑行业完善立法体系、提升司法水平、加强守法意识更加必要。

作为一名建设工程领域的法律从业者,笔者一直对三个问题感到非常好奇:第一,建设工程领域的纠纷为什么会形成,主要争议点在哪里?第二,针对各种类型的纠纷,全国三十余个省市数百个法院在适用法律、认定证据、做出裁判方面是否能够保持一致?第三,对于法律没有规定或者没有详细规定的争议点,各个法院做出裁判时又适用了哪些法律?

这三个问题之所以重要,是因为通过总结与分析这些问题,不但可以了解全国范围内建设工程施工领域的纠纷状况、更加深入和全面地理解建设工程施工方面现有的法规政策,为之后类似案件的妥善处理提供参考,还可以为房地产及建筑行业各从业主体在开发过程中防范和化解风险提供借鉴,而且可以为建筑行业的立法和法律修订提供参考和依据。

《最高人民法院关于人民法院在互联网公布裁判文书的规定》(法释〔2013〕26号)的颁布以及中国裁判文书网[2]的上线,使我们有机会看到各个地方、各个级别的法院做出的绝大部分裁判文书,从而使解答上述三个问题成为可能。笔者基于心中的疑惑,对中国裁判文书网上公布的建设工程施工合同纠纷案件进行了搜集和整理,但基于审判实践的特征及时间要求,笔者在筛选案件时考虑了如下因素:

(1)鉴于一审判决后各方当事人仍有上诉的可能,而基于目前的信息手段,笔者无法确定相关当事人是否上诉,因此无法确定一审判决是否已生效,同时由于一审判决的效力相对较低,因此本书仅统计终审判决(包括再审终审判决)。

(2)为统一分析标准,同时考虑时间原因,仅统计2014提起上诉的案件。

(3)鉴于自然人之间的施工合同纠纷一般情况下均为索要工程款或劳务款,案情相对简单、金额相对较小,因此本书仅统计当事人均为法人、组织或其它单位的案件。

(4)鉴于金额过小的案件在案情及判决方面都非常简单,且不会对统计分析造成重大影响,因此除非该案件为非金钱标的,或者案件情况非常特殊,仅统计标的额在人民币十万元以上的案件。

需要说明的是,本书中所统计的“建设工程施工合同纠纷案件”,范围比《民事案件案由规定》(法发〔2011〕42号)第100条第(3)项的“建设工程施工合同纠纷”要广。因为笔者在统计过程中发现,各级法院在确定案由时并不十分严格,裁判文书中写明案由为“建设工程施工合同纠纷”的案件实际上包括了《民事案件案由规定》第100条中的第(3)项“建设工程施工合同纠纷”、第(4)项“建设工程价款优先受偿权纠纷”、第(5)项“建设工程分包合同纠纷”以及第(7)项“装饰装修合同纠纷”。

根据上述原则,纳入统计的建设工程施工合同纠纷案件共计1052件。结合对这些案件的统计与分析,笔者将本书内容分为三编:

第一编为法律实务,该编以《施工合同司法解释》为纲,结合其它与建设工程相关的重要法律规定,按照法律条文中所涉及的争议点,对全国各个法院在审理施工合同纠纷案件中所做出的典型裁判或所表达的典型审判观点进行对比,然后结合相关规定,对该争议点的事实认定或法律适用做出分析并提出笔者自己的看法,以达到正本清源的目的,或者至少为该争议的处理提供较为详实的法律或理论依据。

第二编为风险防范,本编收录了笔者所看到的、对于房地产及建筑业从业主体防范和化解风险具有警示和借鉴作用的部分案例。案例内容集中在企业管理漏洞方面,笔者根据判决书内容全部进行重新总结和编写,使重点更加突出、脉络更加清晰。这些案例一方面可以使相关单位了解风险可能发生的阶段以及时加强防范,另一方面也方便法律从业者作为培训案例使用。

第三编为纠纷情况统计分析,主要是对所搜集整理的2014年做出终审判决的千余起案件进行统计分析,从案件数量、案件领域分布、本诉及反诉情况、诉讼标的额、审理期限、二审判决情况,以及各个案件所涉及的争议点、各个争议点的出现频率等做出描述或说明,以便读者对2014年度施工合同纠纷案件有一个全局性的认识。同时亦将所搜集的案件编号、当事人名称、诉讼标的额等简要列出,以方便读者检索查阅。

由于时间和水平所限,本书难免存在错漏和不足,也希望各位读者能够多提宝贵意见。

张义

《施工合同司法解释》的颁布为建设工程施工合同纠纷案件中大部分争议的认定和解决确定了原则,促进了各地各级人民法院在审理施工合同纠纷案件中达到同案同判的效果。但是,《施工合同司法解释》一共只有二十八条、数百个字,面对千变万化的实际情况,并不能完全覆盖所有的施工合同纠纷类型,因此,很有必要研究各地各级法院在实际审理案件过程中适用法律的思路,以及各级法院在没有直接的法律依据可用时对案件的分析过程。

鉴于《施工合同司法解释》对处理建设工程施工合同纠纷的重要作用,本编以其为纲,结合其它相关法律规定,对第一编所列争议点所包含的重点问题一一进行分析,在罗列各个法院针对同一问题的不同观点之外,根据法律规定提出笔者认为最符合法律和法理的观点,以期使读者对这些问题有较为清晰的理解。

为确保观点的准确性及全面性,笔者除查看所搜集到的1052个案件的终审判决书外,另行查阅了最高人民法院于2014年度就建设工程施工合同纠纷案件做出的数百份裁定,因裁定大部分为驳回再审申请之用,为避免重复并不纳入案件统计范围,但其中涉及的典型观点会在本编中有所体现。[3]

另外,鉴于笔者查阅的文书主要是民事判决书,因此本编主要针对各个案件的实体争议进行分析,同时涉及判决书中能够看到的一小部分程序争议,对于其它的程序性争议不做分析。


[1]数据见国家统计局:《2014年1-4季度我国GDP(国内生产总值)初步核算情况》。

[2]网址:http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/

[3]最高人民法院作出的判决书及裁定书将会加黑显示,以方便查看。