序二
2018年,冬梅与我合作,在上海交通大学凯原法学院给研究生开设娱乐法课程,本书是我们课程讲义的一部分。每次上课,冬梅在北京和上海之间来回穿梭。常第一天到上海,第二天回北京,或当天来回。她的认真执着,令人钦佩。没有冬梅的坚持,就没有课程的如期推进,也就没有本书的顺利问世。与修读娱乐法课程同学的探讨,使我受益匪浅,与你们一起度过的,都是快乐的时光。
吴尚昆兄及时而有见地的修改意见,直接改进了我对案例的写作体例。凯原法学院研究生吴天然、李涵倩、王潇莹、刘骁认真细致的校对工作,帮助我修正了一些明显的错误。北京大学出版社朱梅全编辑专业高效的审读,使本书呈现为现在的模样。由于笔力不逮,书中必然会出现的错误与不足,文责全在于作者,如果能得到读者的批评与指正,当可能有进一步修订的机会。
本书由冬梅和我共同完成。冬梅主要负责产业部分,我主要负责案例部分。冬梅的部分属于产业的前端,跨越了电影产业的各个主要阶段,目的在于展现电影产业的运行规则与合同,探讨如何把电影生产出来,并按市场的需求传播出去。我的部分属于后端,即当有关电影的各合作方之间有纠纷,或者发生侵权时,如何解决争议。
之所以这样安排内容,首先是基于我们对这门课的理解,其次是基于我们对读者的期许。
娱乐法是规则体系,是面向产业的规则之治;娱乐业则是基于资本和文化的工业体系,电影是作为产品进行生产的商品;娱乐,主要指大众娱乐,乃一种生活的日常。因此,要从娱乐、娱乐业、娱乐法三个层次来理解电影。在日常生活中,人们津津乐道的是娱乐 (电影),鲜少进入到娱乐业 (电影产业)和娱乐法 (规则)的专业讨论。本书聚焦的就是后两个部分,并着力于规则部分,力求从体系上反映电影产业的全貌。
目前,业界对中国电影产业的规则体系的系统总结和思考已有长足进步,但还不充分。学生既缺乏对电影产业的理解,也缺乏对相关案例的分析技术。对行业无理解,是因为无工作经验,也无从学习。而缺乏案例的阅读研究,实乃教学设计之弊。部分读者或许对行业熟悉,或许对法律熟悉,但二者皆精者不多。
产业是规则体系的宏观载体,案例是规则体系的微观载体,把面向产业的讲授与关于纠纷解决的案例研讨结合起来构建体系,是我们一次小小的尝试。
为了与本书的产业内容相配合,我们精心挑选、组织了相关案例。案例以涉及电影的案件为主,当在法律上电影与电视剧无实质差别不影响对问题的阐释时,我们也选入一些涉及电视剧的案件。为了聚焦,每个案例只针对一至二个核心争议点展开分析。
案例之所以重要,从当事人和法官的角度看,是为了解决现实具体的争议,在有限的时空中,化解矛盾,定分止争。从研究者和学习者的角度看,每一份判决书都是一份历史文献,其中记录了当事人的行为(作为或不作为)、双方的证明与反驳、法官的说理与评判。
法官在作出裁判时受到很多约束。纠纷中的各方都会从有利于自己的角度提交证据,提出主张,提供论证。证据通常纷繁复杂,有关无关;主张通常相互敌对,有理无理;论证通常各显神通,有用无用。法官则要像历史学家一样,考证有限的证据去还原“真相”,然后通过或复杂或简单的司法技术展开论证,展示心证,作出评判。
如果说法官对案件的观察属于一阶观察,研究者对案件的观察就属于二阶观察。从更远的距离来看待整个案件,可以把法官的裁判也作为行为的一部分,对法官的评价再进行评价。研究者有了更从容的时间,也少了进入具体案件的压力,处于更超然的地位,但也要严格基于裁判文本,以史家的态度来对待案例,而非天马行空地空发议论。
本书案例部分包括如下内容:
(1)争议。即本案要讨论的核心争议。该部分会提出问题,以便读者带着问题进入阅读,更有效率。
(2)诉讼史。即列出从当事人提起诉讼,到法院作出一审、二审(如有)、再审 (如有)的简要过程,让读者用最少时间了解案件的前因后果,并回应核心争议的处理结果。
(3)事实。此部分甚为困难。当事各方为了证明自己的主张,会提出各种证据,证据的形式多种多样。法官对这些证据的三性 (合法性、真实性、关联性)进行评价,决定是否采信。诉讼过程中也会有各种补充证据,有些证据会在二审中才出现。因此,关于证据的描述会出现在裁判文书中的各个部分。我们的任务是围绕核心争议,重新选择、组织证据,拼出一幅法律上的事实 (历史)图景。为了说清楚事实,我们有时会用时间轴、表格等来展现。如此做是为了节省读者的时间,使之能够高效地理解发生了什么,而不用再费时费力地进行“还原”的工作。
(4)法院说理。即法院为什么要作出此种裁判。法官在此公开其心证,说服争议各方同意接受其裁判。在诉讼中,说服是双向的:当事人说服法官,是通过举证质证、辩论等程序展开;法官说服当事人,则是通过保障其程序权利、固定证据、适用法律、详加说理,作出裁判,使争议各方心服口服。诉讼是一个说理的过程。一个公正的裁判,不仅指引当事人的行为,也塑造相关从业者的行为,形成健康的行业生态。
另请读者注意,案例中出现的法律法规条文,是指司法裁判作出时的条文。法律的修改和新法的制定,会影响未来案件的法律适用。例如,自2021年1月1日起,《中华人民共和国民法典》开始施行,本书案例中涉及的《中华人民共和国民法总则》《中华人民共和国合同法》《中华人民共和国侵权责任法》等被废止。
(5)评论与建议。如果说前面四部分我们都在努力试图客观地把案件呈现给读者的话,第五部分则是我们的主观评论。我们继续提出问题,可能对案件提出不同意见,甚至批评;对当事人提出我们的建议,即“如果可以重来一次,将……”的假设,目的是给业界参考。所有的历史研究,都是面向未来的思考。未来,人们一定会犯错误,但我们希望不要再犯同样的错误。
2020年,是充满创伤的一年,也是悲伤的一年。新冠肺炎疫情重塑了教育,也改变了学术交流的方式。学生们星散各地,传统课堂不复存在,但思想的交流不受时空的阻隔。
窗外,芭蕉抽叶,凌霄花开,万物生长。疫情使校园和讲台沉寂,却使行走在大地上的课堂生生不息。在沉吟、授课和写作中,走进夏天,走近高原。蓝天白云,如影随形,触手可及;山花野草,似海微澜,流连忘返。天地之间,日光粗砺,晚风苍凉,夜幕微茫。古老的街道,光滑的石板路,引导着游子的脚步,去到远方,也回到故乡。
纪念一段时间的最好方式,就是写下来。我在这被称为“离天堂最近的地方”,伫立在安静的阳光下,以这些短短的文字,纪念这段难得的时光,并感恩生命中最重要的人。
刘永沛
香格里拉
2020年6月18日