卷首篇 试论我国招投标制度中公权对私权利的规制

——纪念《招标投标法》实施十五周年

《中华人民共和国招标投标法》（以下简称招标法）既涉及公法范畴，也涉及私法范畴，包含两重法律关系。众所周知，公权力没有授权即禁止，私权利没有禁止即自由。

招标投标活动中的公权力和私权利，通过法律制度和国家技术标准实现。中国招标投标协会副秘书长李小林指出：法律制度主要针对原则、唯一、稳定、管理和定性的行为事项，技术规范主要针对细节、多样、可变、技术和定量的行为事项，二者具有不可替代，互为补充的调整控制作用，唯有相互结合，才能有效规范招标投标市场行为。

招标投标活动涉及到经济学、管理学、工学技术和法学等领域。在经济学领域分为公共经济学和市场经济学；在管理学领域分为公共管理学和工商管理学；在工学技术领域分为国家强制技术标准和推荐性、示范性标准及其具体技术条件；在法学领域主要涉及经济法和民法。上述领域的前者属于一般公权力范畴，后者一般属于私权利范畴。

在法学领域，依据罗马法关于公法和私法的划分原则，认为国家公务的法律为公法；认为个人利益的法律为私法。所谓“公法”，其本质是以国家权力为核心的法律机制，行使国家行政权、审判权等；“公法”和权力“Power”相对应。所谓“私法”，则是在市场经济中保护当事人权利的法律，保护公民法人的合法权益，如市场经济中的各种买卖关系、借贷关系等。“私法”和权利“Right”相对应。

1995年，王家福先生在给中央领导同志讲法制课时就明确指出“对于任何法规，若不究明其属于公法或属于私法，就不可能了解其内容和意义，就不可能正确的理解和适用”

中国政法大学终身教授江平先生指出，招投标制度的核心还是‘契约自由与市场管制’的关系问题，亦即公法与私法的关系问题。”

众所周知，我国的公共采购由招标投标法和政府采购法予以规范。我国招标制度公权力和私权利的关系可以用图0.1予以总结概括。

图0.1 招标制度中公权对私权利规制的示意图