13.不知成立合伙企业必须订立书面的合伙协议，口头协议成泡影

案例背景

张某、王某、李某欲成立一家合伙企业，从事汽车维修和美容业务。三人协商由张某、王某分别出资10万元，李某以名下价值15万元的门面房作为出资。等三人对合伙的具体事宜多次协商达成一致意见后，王某和李某根据三人协商的结果拟定了书面合伙合同。合同中明确记载了企业名称、经营地点、合伙目的和经营范围、合伙人的基本情况、出资方式及数额、利润分配、亏损分担方式等事项。书面协议拟定好时正赶上张某在外地出差未回，王某、李某即打电话告知了张某该协议的内容。张某听后随即表示不用签协议了，只要大家商量好具体的事项就可以了。王某、李某在合伙协议上签了字，而张某未签。

随后，三人便开始开门营业，但是一直未到工商行政部门办理营业执照。之后，张某以合伙企业的名义向他人借了3万元作为企业的日常开销，言明年底归还。但由于经营不善，三人的企业散伙。年底债权人向张某索要借款，张某便找到王某和李某要求共同还债，遭到王某和李某的拒绝。张某遂将王某、李某告上法庭要求共同承担债务。法庭以合伙协议未生效，合伙企业未成立，借款行为系张某个人行为为由，判决张某败诉。此时的张某才意识到，就是当初自己图省事，未签订书面合伙协议、未办理营业执照才导致了今天的败诉。他追悔莫及，尝到了不懂法律的苦果。

律师分析

现实中会经常出现此类问题。许多人不懂，合伙人成立合伙企业必须签订合伙协议吗？未经所有合伙人签名的书面协议或口头协议能生效吗？合伙协议都应该包含哪些内容？

为了明确合伙人的权利、义务，避免合伙人之间产生不必要的纠纷，使合伙人和合伙企业在长期的生产经营活动中始终遵循一定的规则，维护合伙企业正常的经营秩序，《合伙企业法》第四条明确规定了合伙协议以书面形式订立。因此，张某三人成立合伙企业应该订立书面合伙协议，这样有利于保障合伙人的利益、减少纠纷，而且书面合伙协议也是合伙企业完成注册登记的必备文件。本案中，王某、李某签订的合伙协议还不能生效。虽然王某、李某拟定的合伙协议是根据三个合伙人协商一致的意见订立的，二人也以电话的形式通知了张某协议内容，张某也表示了认可，但是张某并未在该协议上签字，根据《合伙企业法》第十九条的规定，合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。因此，该合伙协议还不能生效。王某、李某拟定的合伙协议中包括了企业名称、经营地点、合伙目的和经营范围、合伙人的基本情况、出资方式及数额、利润分配、亏损分担方式等事项，除此之外，根据《合伙企业法》第十八条的规定，合伙协议还应该记载出资的缴付期限、合伙事务的执行、入伙和退伙、争议解决办法、合伙企业的解散与清算、违约责任等事项。合伙企业经营过程中，在合伙人一致同意的情况下，可以对合伙协议进行修改或是签订补充条款。同时，《合伙企业法》第十一条明确规定了合伙企业在领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事经营活动。因此本案中张某的借款行为就只能判定为个人行为，苦果自尝了。

温馨提示

合伙企业是人合性企业，其设立以合伙人相互信任为基础，书面合伙协议在订立之初，必须经全体合伙人一致同意，以充分体现其人合性。订立书面合伙协议、设立合伙企业是作为平等民事主体的合伙人之间的民事活动，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。同时，合伙人在领取营业执照以后才能以企业名义从事经营活动，否则只能视为个人行为。

法律依据

《中华人民共和国合伙企业法》

第四条　合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。

第五条　订立合伙协议、设立合伙企业，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用原则。

第十一条　合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。

合伙企业领取营业执照前，合伙人不得以合伙企业名义从事合伙业务。

第十八条　合伙协议应当载明下列事项：

（一）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；

（二）合伙目的和合伙经营范围；

（三）合伙人的姓名或者名称、住所；

（四）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；

（五）利润分配、亏损分担方式；

（六）合伙事务的执行；

（七）入伙与退伙；

（八）争议解决办法；

（九）合伙企业的解散与清算；

（十）违约责任。

第十九条　合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。

修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外。

合伙协议未约定或者约定不明确的事项，由合伙人协商决定；协商不成的，依照本法和其他有关法律、行政法规的规定处理。