六、试用买卖中的风险负担

在试用期间，标的物因不可归责于双方当事人的事由而遭受毁损、灭失时，该风险由谁承担？对此，由于当事人已经将标的物“交付”给买受人，是否应当适用交付规则？笔者认为，应根据风险是发生在买受人同意购买之前，还是同意购买之后而决定如何适用交付主义。如果买受人还没有同意购买，则由出卖人承担风险，因为此时买卖合同还没有生效，标的物的“交付”并非真正意义上的交付，不是履行买卖合同的行为。如果买受人已经同意购买，则应转由买受人承担风险，此时实际上已经发生了交付，即简易交付。如果试用期届满以后，买受人没有表示是否购买，标的物毁损、灭失的风险应由买受人承担。这主要是因为，根据《合同法》第171条的规定，试用期间届满，买受人未作表示的，应视为购买。既然视为买受人已经购买，则应由买受人承担风险。如果试用期间届满，买受人表示不愿意购买，则买卖合同没有生效，应由出卖人承担风险。（注：参见易军：《债法各论》，北京，北京大学出版社，2009，第62页。）正如黄茂荣所说：“在试验买卖，出卖人纵为试验而将标的物交付于买受人，买卖标的物之利益及危险仍直至买受人承认标的物时，方始移转于买受人。”（注：黄茂荣：《买卖法》，修订版，北京，中国政法大学出版社，2002，第527页。）